Уже ни для кого не секрет, что сегодня всемирная сеть Интернет играет в бизнесе далеко не последнюю роль, ведь успешность будет там, где товар, работа, услуга пользоваться наибольшим спросом. Интернет при этом может использоваться непосредственно как средство продвижения на рынок своего продукта или для связи с иностранными партнерами по бизнесу. С этой целью заинтересованные субъекты создают для себя Интернет-страницы – сайты, через которые обеспечивается доступ юридических и физических лиц к информационным ресурсам, содержащиеся на этом сайте. Каждый сайт имеет свой уникальный адрес, который зависит от того, в какой части адресного пространства сети Интернет (а другими словами – в котором домене) он находится.Каждый домен имеет свое название – доменное имя, используемое для адресации компьютеров и ресурсов в Интернете. Название сайта состоит из доменных имен от низшего к высшему уровней.
С развитием Интернет-технологий в все чаще стали возникать споры вокруг доменных имен. Чаще всего споры возникают, когда проходит регистрация доменов под чужую торговую марку, тем самым, мешая получить такое имя владельцу этой марки. В данной работе будет предпринята попытка ответить на следующие вопросы: можно ли прекратить деятельность таких “умельцев”, и как это лучше сделать?
Для правильного ответа на поставленные вопросы очень важно понять природу прав на доменные имена. В частности следует дать ответ на вопрос: есть ли доменное имя объектом права собственности? От ответа будет зависеть выбор того или иного средства правовой защиты нарушенного или оспариваемого права на доменное имя.
1.1. Понятия и категории отношений в сфере прав на доменные имена
Для того чтобы определить, как можно защитить свои права, нарушенные вследствие недобросовестного использования доменного имени, следует сначала выяснить, что же это имя собой представляет.
Сначала следует отметить, что согласно ст. 1 Закона «О телекоммуникациях» домен – часть иерархического адресного пространства сети Интернет, которая имеет уникальное название, что ее идентифицирует, обслуживается группой серверов доменных имен и централизованно администрируется.
Согласно ст. 1 Закона «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» доменное имя – имя, используемое для адресации компьютеров и ресурсов в Интернете.
Существует и другое определение доменного имени. Так, согласно п. 2 Постановления Кабинета Министров «Об утверждении Порядка подключения к глобальным сетям передачи данных» доменное имя – буквенно-цифровое выражение, что идентифицирует любой компьютер абонента в сети Интернет.
В доктрине доменное имя определяется как уникальное буквенное, цифровое, символьное обозначение или комбинация таких обозначений, зарегистрировано в реестре доменных имен в соответствии с правилами, установленными Организацией по присвоению имен и адресов в Интернете (Internet Corporation For Assigned Names and Numbers – ICANN ), и предназначено для идентификации определенного информационного ресурса, устройства или группы устройств в Интернете.
Негативным явлением в отношениях, характеризующихся, является так называемый киберсквоттинг (англ. Cybersquatting) – акт регистрации популярной интернет-адреса, обычно включает названия компаний или товарных знаков с целью продажи его законному владельцу. Название произошло от слова «сквоттинг», что означает самовольное поселение.
Различают отраслевой киберсквоттинг (названия товаров, услуг, отраслей экономики), брендовая (названия фирм и товарных знаков), географический (названия географических объектов, городов), именной (названия, созвучные с именами известных людей), защитный (когда легальный владелец популярного сайта (товарного знака) регистрирует все доменные имена, близкие, созвучные, похожие, связанные по смыслу с его собственным доменным именем) и тайпсквоттинг (регистрация доменных имен, близких по написанию с адресами популярных сайтов в расчете на ошибку части пользовате ей).
До сих пор нельзя однозначно ответить, что представляет собой право на доменное имя, какова природа прав на доменные имена. Можно выделить две основные точки зрения на природу прав на доменное имя.
Часть юристов из Интернет-права считает, что доменное имя – это имущество, а права на доменные имена являются абсолютными имущественными правами (когда праву правообладателя противопоставляется обязанность всех не нарушать это право, яркий пример абсолютного права – право собственности). Для целей данной работы такой подход называть имущественным.
Другая часть юристов считает, что поскольку права на доменное имя возникают на основании договора, они носят относительный характер (когда праву правoволодильця прoтистaвляетьcя обязанность конкретного лица – контрагента по договору с правообладателем, яркий пример относительного права – договор оказания юридических услуг) и могут реализовываться только на основании договора с соответствующим регистратором и в рамках условий такого договора, а именно доменное имя – всего лишь услуга регистратора по заключенному договору. В связи с тем, что основное внимание в этой точке зрения уделяется механизма возникновения прав на доменные имена (соответствующие договорные и регистрационные процедуры) в дальнейшем такой подход будет называться процедурным.
Аргументы в поддержку как одной, так и другой позиции. Рассмотрим их подробнее.
Для того, чтобы лучше понять мнению сторонников процедурного подхода, следует проанализировать механизм возникновения прав на доменные имена. Согласно ч. 4 ст. 56 Закона «О телекоммуникациях» образования адресного пространства, распределение и предоставление адресов, маршрутизация информации между адресами осуществляются в соответствии с международными требованиями. Высший хозяйственный суд в своем постановлении от 08.06.2004 г.. №44 / 1 уточнил, что такими правилами являются документы Международной корпорации по присвоению номеров и имен сети Интернет (ICANN), Правительства США и международных организаций.
Распределения доменных имен среди конечных пользователей посвящены правила ICANN RFC 1591 «Политика делегирования доменных имен верхнего уровня». По сути происходит обычная регистрация нового доменного имени. Регистратором доменных имен при этом выступает организация, имеющая полномочия создавать (регистрировать) новые доменные имена и продлевать срок действия уже существующих доменных имен в домене, для которого установлена обязательная регистрация. Такими доменами являются:
- домен нулевого уровня (корневой домен)
- все домены верхнего уровня;
- некоторые домены второго уровня (например, co.uk).
Во всех остальных доменах для создания поддоменов специальных полномочий не требуется.
Роль регистратора для корневого домена выполняет организация ICANN.
Правила регистрации в международных доменах устанавливаются ICANN. Правила регистрации в национальных доменах устанавливаются их регистраторами и / или органами власти соответствующих стран.
В ранние времена регистраторы доменных имен иногда принимали на себя функции по разрешению споров, связанных с доменными именами. Сейчас почти все регистраторы такие споры рассматривать отказываются, отсылая стороны в судебные органы или специализированных арбитражных органов.Сами регистраторы только выполняют судебные решения и выступают в суде в качестве эксперта или третьего лица.
Учитывая процедуру возникновения прав на доменные имена, сторонники данного подхода обосновывают свою позицию тем, что эти права в рамках договора регистрации доменного имени, доменное имя только делегируется определенному лицу для пользования. По сути доменное имя – это символ, с помощью введения которого пользователь получает доступ к тому или иному Интернет-ресурса. То есть, к конкретной IP-адреса, символьным обозначения которого доменное имя и является.
Поскольку доменное имя является всего лишь средством переадресации, то, по своей сути, его можно приравнивать к телефонному номеру или обычной адреса местонахождения объекта. Поэтому, по мнению сторонников данного подхода, доменное имя, как и любая другая адрес, не может быть объектом права собственности. Само по себе доменное имя, как и адрес дома без самого дома, не может быть объектом купли-продажи или иной сделки, связанной с отчуждением права собственности.
Сторонники имущественного подхода утверждают, что природа права не зависит и не должна зависеть от того, как обращение данного права регулируется действующим законом, так как природа, сущность права – это то, что ему свойственно как таковом, независимо от посторонних факторов, в том числе законодательного регулирования.
Кстати в данном случае будет вопрос: с какой целью приобретаются права на доменное имя? Ответ на этот вопрос позволит лучше понять сущность, природу прав на доменное имя. Представляется, что права на доменное имя приобретаются с целью свободного пользования, владения и распоряжения доменным именем, доменное имя рассматривается как объект, как товар, имеющий экономическую ценность. Это характеризует право как имущественное и такое, что носит абсолютный характер.
Если же исходить из того, что право на доменное имя относительное и сводится лишь к услугам регистратора по договору, то неизбежно следует вывод, что права на доменные имена приобретаются с целью получения услуг от конкретного регистратора и в конкретном, определенном таким регистратором, объеме . Однако, очевидно, что владельцу доменного имени не очень важно, кто является его уполномоченным регистратором; если бы институт регистрации доменных имен в том виде, в котором он существует сейчас по правилам ICANN, был отменен или заменен (конечно же, при сохранении баз доменных имен и технических данных, при сохранении системы доменных имен), то ценность и сущность прав на доменное имя “я от этого не изменились. Если бы была введена государственная регистрация доменных имен, аналогичная государственной регистрации прав собственности на транспортные средства, то доменные имена по-прежнему продолжили бы свое существование. Вот только сторонники процедурного подхода к природе прав на доменное имя потеряли бы свой основной аргумент, что права на доменное имя – это право в рамках договора регистрации доменного имени.
Не является объектом права собственности только сама IP-адрес, что является простым набором цифр. Обозначение же этой IP-адреса (доменное имя) может быть объектом права интеллектуальной собственности. По аналогии, такое обозначение можно приравнять к индивидуальному именного номера автомобиля. При этом как нет в ЦК такого объекта интеллектуальной собственности как название магазина или автозаправки, так может и не быть там такого объекта как доменное имя, так как нельзя привязывать объект к конкретному виду использования.
Проанализировав зарубежную практику разрешения споров, связанных с использованием доменных имен, можно сделать вывод, что официально признанным в Европе является именно имущественный подход. В подтверждение сказанному можно привести решение Европейского суда по правам человека (далее – ЕСПЧ) по делу ООО Паеффген против Германии по заявлениям № № 25379/04, 21688/05, 21722/05 и 21770/05, решение ЕСПЧ от 18 сентября 2007 В этом решении ЕСПЧ пришел к выводу, что владелец доменного имени имеет право самостоятельно определять способы его использования (разместить рекламу, сайт об услугах и / или товары, сделать доступ платным или бесплатным, может сдать доменное имя в аренду, может продать его и т .д.). Поэтому исключительное право на использование доменного имени имеет экономическую ценность, а соответственно, является правом собственности в понимании статьи 1 Протокола №1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Согласно ч. 1 ст. 1 Протокола №1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод каждое физическое или юридическое лицо имеет право на уважение своей собственности. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как в интересах общества и на условиях, предусмотренных законом и общими принципами международного права.
Итак, по мнению автора, не вызывает сомнения тот факт, что право на доменное имя является имущественным абсолютным правом. Однако для юридически грамотного защиты прав на доменные имена следует установить, являются ли они объектом права интеллектуальной собственности. Как уже было отмечено выше, данный вопрос является спорным. С одной стороны законодательство не относит доменные имена к объектам интеллектуальной собственности. С другой стороны в нормативном регулировании нельзя привязывать объект к конкретному виду его использования.
Считается целесообразным отнести доменное имя, как средство индивидуализации, к объектам интеллектуальной собственности и закрепить это на нормативном уровне. Основная цель отнесения средств индивидуализации к объектам интеллектуальной собственности заключается в распространении на эти объекты правовых норм, касающихся защиты соответствующих исключительных прав.
Регистрация и делегирование домена определенному лицу исключает возможность использования этого домена другими лицами. Исключительность прав на доменное имя обусловлена самой его природой. Доменное имя уникальное, не может существовать нескольких аналогичных доменных имен в сети Интернет.
Таким образом, такой распространенный способ защиты как запрет использования зарегистрированных объектов интеллектуальной собственности другими лицами здесь будет существенную специфику. Но это не значит, что на доменные имена нет смысла распространять режим интеллектуальной собственности.
Необходимость распространения режима интеллектуальной собственности на доменные имена обусловлена, в первую очередь, стремлением создать необходимый баланс между правами на доменное имя и права на другие средства индивидуализации, защита которых предусмотрен законодательством об интеллектуальной собственности. Не случайно, основные точки пересечения интересов владельцев доменных имен и других лиц находятся именно в области интеллектуальной собственности.
Интеллектуальная собственность – понятие собирательное. Правовое регулирование соответствующих отношений осуществляется, как правило, на основании специальных законов. Не избежать этой участи и доменным именам, если они будут признаны официально объектами интеллектуальной собственности.
Определенные нарекания может вызвать тот факт, что международные организации пока не приняли решение о включении доменных имен в отдельную группу объектов интеллектуальной собственности.
В соответствии со Стокгольмской Конвенции об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности “интеллектуальная собственность” включает права, относящиеся к:
- литературных, художественных и научных произведений,
- исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионных передач,
- изобретениям во всех областях человеческой деятельности,
- научных открытий,
- промышленных образцов,
- товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований и коммерческих обозначений,
- защиты против недобросовестной конкуренции,
- а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности, в производственной, научной, литературной и художественной областях.
Указанный перечень не закрыт. Наличие данного перечня не запрещает странам-участницам данной конвенции в рамках национального законодательства распространять режим интеллектуальной собственности на другие объекты. Считается целесообразным, чтобы законодательство уже сегодня признало исключительность прав на доменные имена и распространило на них режим интеллектуальной собственности. Остается только закрепить это положение законодательно, дополнив часть 1 статьи 420 Гражданского кодекса, где перечисляются объекты интеллектуальной собственности, следующей нормой: “а также средства индивидуализации адресного пространства сети Интернет (доменные имена)”.
В зависимости от того, считать доменное имя объектом права собственности или нет, можно выбрать подходящее средство защиты нарушенного или оспариваемого права в данных правоотношениях.
Сторонникам процедурного подхода, защищая, например, права на торговую марку, следует отталкиваться от тех возможностей, которые предоставлены законом “Об охране прав на знаки для товаров и услуг”. В частности, используя положения ст. 16 этого Закона, согласно которой владелец товарного знака имеет право его использования в сети Интернет, а также ст. 20 Закона, предоставляет владельцу права на знак запрещать использование зарегистрированного знака в доменных именах.
То есть, в исковых заявлениях следует требовать запрета использования зарегистрированного знака торговой марки в доменных именах, а не запретить использовать доменное имя или передать доменное имя компании истца. Также, неверным является обращение с требованием об отмене делегирования домена, поскольку в международных стандартах речь идет об отмене делегирования управления доменом.
Сторонники имущественного подхода могут воспользоваться теми способами защиты прав, предусмотренных в ст. 16 ГК, немного конкретизировав их. Например, обратиться с требованием прекратить нарушение путем отмены делегирования доменного имени.
При этом следует учитывать, что судебный способ защиты прав, связанных с доменными именами едва ли не единственный. Государственные органы в лице госдепартамента по правам интеллектуальной собственности, Антимонопольного комитета и органов внутренних дел лишь изредка вклиниваются в споры, связанные с Интернет-пространством.
Кроме того, в рамках домена .UA не применяются Единые правила рассмотрения споров о доменных именах, что делает невозможным обращение в арбитражные инстанции при Всемирной организации интеллектуальной собственности. Решение споров по этим Правилам возможно только в общих доменных зонах (COM, NET, ORG и т.д.), а также в тех доменных зонах, в которых они признаны (например, в Молдове). В частности, методика этих Правил предусматривает в качестве доказательств неправомерного использования доменного имени обстоятельства, указывающие на то, что ответчик зарегистрировал или приобрел доменное имя в первую очередь с целью продажи, сдачи в аренду или иной передачи доменного имени истцу, который является владельцем товарного знака, или конкуренту этого истца сумму, превышающую документированные расходы ответчика, прямо относятся к доменному имени. Для избавления ответчика права пользоваться доменным именем следует доказать, что имя совпадает или является схожим с торговой маркой истца, ответчик не имеет прав или законных интересов на это имя, ответчик использует его недобросовестно. При этом чаще всего в качестве доказательства недобросовестности принимается и то, что в языке лица, зарегистрировала домен, нет использованного слова. Именно этот факт послужил одним из ключевых доказательств по делу ЗАО «Коммерсантъ. Издательский Дом »против Стэнли Тобайсена с США по поводу домена kommersant.com. В этом случае было принято во внимание, помимо прочих доказательств, что слова “коммерсант” в английском языке нет, а его перевод звучит как «businessman».
Решение конфликтов, связанных с недобросовестным использованием доменных имен, в международных арбитражах очень хорошо себя зарекомендовало. Однако споры в отношении многих доменов, в том числе и доменов UA, KIEV.UA, COM.UA, ORG.UA и т.д., не могут решаться в таком порядке и подлежат рассмотрению в национальных судах.
А последние хоть и согласны с тем, что «отношения по администрированию доменов, регистрации (делегирования) и обслуживание доменных имен регулируются правилами ICANN, Правительства США и международных организаций», все-таки их не применяют. Это обосновывается тем, что в силу ст. 4 ГПК такие нормы не входят в список источников, которыми руководствуются хозяйственные суды при рассмотрении споров.
Правда, в качестве исключения некоторые местные суды, рассматривая такие споры, приходят к противоположному мнению. Так, Хозяйственный суд Донецкой области в решении от 25.10.2006 г.. №14 / 190пд отметил следующее. Поскольку порядок организации всемирной сети Интернет при ее создании определенный правительством США и контролируется ICANN, то применять законодательство к таким отношениям невозможно.
В этом же решении говорится и о том, что правила, разработанные для доменов .UA, COM.UA, DN.UA и т.д., хотя и не являются нормативными и несут рекомендательный характер, все же используются участниками правоотношений в сфере регулирования сети Интернет добровольно.
Подготовка аргументации для такого типа споров в судах имеет много специфических особенностей и тонкостей. В частности, рассмотрение данной категории дел требует ответа на вопрос, какую цель преследовала лицо, нарушает права первого владельца: коммерческую или некоммерческую.Например, если на домене размещен интернет-магазин или любой сайт, открытый как рекламный, то вряд ли такое использование товарного знака в качестве домена может быть признано некоммерческим.
Впрочем, для того, чтобы восстановить справедливость при использовании доменного имени, нужно еще найти ответчика. Для его поиска можно, например, воспользоваться услугами некоторых Интернет-сайтов, на которых после введения доменного имени сразу же показывается IP-адрес, а также наименование провайдера, которому ICANN выделила права на управление этой IP-адресу. А уже потом, направив запрос провайдеру, можно определить конкретное лицо, которому была выделена эта IP-адрес.
Впрочем, это более приемлемо в том случае, если речь идет о неправомерном размещении пользователем той или иной информации на сайте. Если же необходимо прекратить использование доменного имени, то нужно определить администратора, регистратора и регистранта этого домена.Администратор – это лицо, фактически занимается распространением доменных имен в том или ином регионе, регистратор – это посредник между администратором и лицом, получившим право на использование доменного имени (регистрантом).
Итак, если кто-то захочет использовать чужую популярность или популярность чужого продукта в своих интересах, это вполне можно прекратить. Кроме того, можно привлечь нарушителя к ответственности по Закону «О защите от недобросовестной конкуренции».
Также в случае незаконного использования в доменном имени знака для товаров и услуг можно обратиться в правоохранительные органы с заявлением о возбуждении уголовного дела по ст. 229 Уголовного кодекса. Однако для возбуждения уголовного дела следует доказать, что действиями сайта-двойника нанесен значительный ущерб владельцу торговой марки (20 необлагаемых минимумов доходов граждан или состоянию на 2010 год 8690 грн.). Незаконное использование знака для товаров или услуг, которое не было связано с причинением вреда в крупном размере, влечет административную ответственность.
Суммируя все вышесказанное, следует отметить, что правовая природа доменного имени до сегодняшнего дня в законодательстве четко не определена. Именно такая неопределенность с одной стороны влечет за собой диаметрально противоположную судебную практику, а с другой – является неким «двигателем» правовой мысли в поиске оптимальной правовой позиции. Представляется, что уровень развития Интернета в достиг уже той отметки, когда правовая стабильность становится необходимым условием дальнейшего развития бизнеса в этой сфере.
Отсутствие детального законодательного регулирования вопросов, связанных с использованием доменных имен вызывает споры как по их правовой природы, так и способа защиты прав при их недобросовестному использовании. Государство самоустранилось от решения этих споров. Поэтому эффективность их решения зависит от самих участников и тех способов, которые они для этого изберут.
По мнению автора данной работы, право на доменное имя принадлежит к абсолютному имущественного права и должно быть включено в перечень объектов интеллектуальной собственности. Соответственно и механизм защиты прав в данных правоотношениях не следует ограничивать только теми способами, которые предусмотрены для защиты прав на знаки для товаров и услуг. Ведь, например, отсутствие в доменном имени зарегистрированного знака не должна быть основанием для отказа в защите нарушенных прав и не должна поощрять ловких «умельцев» строить собственный бизнес на чужих авторитете и популярности.